摘要：作为招投标活动中重要的法律文件，招标文件编制质量可以直接影响工程招标采购成果与项目顺利实施。同时，招标文件更是监督管理部门所依托的参考资料，是保证招标质量的必要保证。但往往在招标文件编制中，因为标书制作人员对相关理论知识的缺失，导致标书条款中留有漏洞，对招标文件编制要点和争议事项表述不明，最终引发反向索赔的情况，对企业自身经济效益和品牌影响力造成影响。本文从索赔概念、索赔目的、反向索赔性质、常见的索赔类型、招标文件编制时避免反向索赔的要点及招标文件编制中避免反向索赔的意义等方面对如何在招标文件编制中避免反向索赔这一论点作深入全面的分析阐述，旨在为相关企业招标文件编制规范性与科学性提供建设性意见。
关键词：招标文件；索赔；反索赔；工程合同；文件编制
招标文件的作用一方面在于是招投标活动选商的方法，是合同执行阶段双方权益的约束条件，另一方面在于其可以为后续的争议处理提供依据，这一作用对于工程项目避免索赔至关重要[1]。一直以来，各个企业为了减少招投标中产生争议，避免后期受到索赔损失，均对招标文件编制给予了充分的重视，采取各种积极有效的防御策略，以此避免投标人有机可乘，消除反向索赔事件发生概率。除此之外，招标企业会对索赔产生原因与类型进行分析，寻找到招标文件与索赔发生之间的关联，以此制定针对性的防范新措施，或者直接将这种危险性消灭于萌芽之中，完善招标文件的各项条款内容，填补漏洞，以此实现控制招标文件质量、避免或减少反向索赔的目的[2]。鉴于招标文件编制的重要性，对招标文件编制要点及反向索赔避免要点进行深入的分析研究十分有必要。
1.招标文件中的索赔系统阐述
1.1.索赔的概念
从法律角度上来说，索赔是指受到损失的一方当事人向违约方提出损害赔偿的要求，相对而言，这种违约一方受理另一方的索赔要求，即为理赔[3]。理赔与索赔是一个问题的两个方面，即受害方是索赔，违约方是理赔。就索赔目的来说，索赔产生的原因是因为双方存在利益冲突，这必然会促使受损失的一方通过合理法律手段最大限度挽回自己的损失，而另一方也会想方设法的维护自身权益。因此，索赔的目的是利益两方争夺利益最大化的手段。具体而言，可以将索赔的目的划分为以下几点：①受损失的一方维护自己的正当权益：对于损失一方来说，在得知自己正当权益受损失时，会在一时间内通过法律等合理手段维护自己的合法权益；②索赔手段是希望自己可以获得更多的权益，在经常开展招投标的企业中盛行一句话“标靠低价，赚钱靠索赔”，对于项目承包商来说，想通过招标获得优惠的高价合同并不现实，低中标与高索赔已经成为工程中不成文的惯例，尤其是在建筑工程项目中，充分反映了索赔在工程建设中的作用，能够最大限度保证施工单位的权。
1.2.反索赔性质分析
往往在合同执行过程中一旦甲乙双方出现争议，均会以合同文件为依据，对所出现的问题进行具体分析。之所以甲乙双方会对合同给予如此高的重视，其根本原因是甲乙双方均想从合同中找寻对自己行为有利的条款，为自己的行为找寻依据，以此避免出现经济损失的情况。另外，甲乙双方不仅会寻找对自己有利的条款，而且会找对彼方不利的条款，以此更加充实自己的行为依据，减少自己所面临的赔偿风险。简言之，当出现损失争议时，甲乙双方均会在合同中找寻对自己有利的条款，并将其作为索赔依据，这样一来便产生了索赔和反索赔。只要极易双方有一方提出权利要求，便出现了索赔，对于索赔行为提出反对或修正意见的行为是反索赔。
1.3.常见的索赔类型介绍
就常见的索赔类型来看，主要有招投标过程引起的索赔、风险引起的索赔、工程量变化引起的索赔、加快施工速度所引发的索赔及施工条件变化引起的索赔等[4]。
就招投标过程所引起的索赔类型来看，虽然招投标是工程合同订立的方式，但也仅仅是提供合同订立的可能性，不一定会导致合同订立这一结果。因此，招投标活动与合同订立存在时间距离，如果合同订立后出现了索赔争议，则可以依据合同开展索赔事务。如果合同还没有正式订立，便发生了索赔争议，则此时招标方与投标方均没有履行权利义务的要求。但是在合同订立前发生索赔争议的时间已经司空见惯，不足为奇，这些出现的索赔更多体现在招标方与投标方之间，也可以存在于诸多的投标人之间，但凡有争议必然会有索赔。比如说招标人因为自身过错导致招标无效结果，则招标人要对此次投标人参加投标活动中所损失的经济全额赔偿，这一经济损失包含的范围极为广泛，比如说人工费、资料费、差旅费等。还有一种较为严重的现象，即如果投标人引进额外投标活动，丧失了一个承包其他项目的机会，此时便会引发可预期利润损失的情况，投标人可能会以此为缘由，进行无休止的索赔纠缠，有过错的招标人往往需要承担更多类型费用的损失。
施工条件变化引起索赔是指施工图纸中的任何一部分施工程序或施工方案被改变，由此导致工程施工条件发生变更。施工条件的改变对整个工程施工及造价均有较大的影响，承包方工程预算被改变势必会导致承包方需要重新估价，所造成的额外费用，承包方会进行索赔。风险因素所引发的索赔较为常见，风险因素通常包括政治风险、经济风险及合同风险等[5]。往往当合同订立后，招标人便处于主导地位，自身有很大的优势，会通过正当手段和不正当手段将风险转嫁至承包方，进而引发承包商的不满，出现较大的分歧，这大大增大了承包方的风险。所以，在这种情况下，承包商通常会吸取索赔方式弥补自身经济损失。除此之外，工期延长和延误所引发的索赔现象也较为常见，比如天气、地质情况变化等，这一类索赔通常表现在两个方面，一方面是承包商要求赔偿非自身原因所导致无法按时完工的经济损失，另一方方面承包商会要求工期索赔，顺延工期。针对工期延长和延误所引发的索赔现象，招标人需要给予足够的重视，合理设置工期，要避免盲目压缩工期、缩短招标活动法律规定时间等行为，以此减少索赔事件的发生。
2.招标文件编制与反向索赔
2.1招标文件作用及构成
从法律层面上来说，招标文件是指招标人向投标人传递招投标活动的告知和要求的书面载体，其作用在于向投标人阐述本项目的内容与性质，通报约定招标依据的规则与程序，告知合同订立的条件[6]。一般而言，招标文件最少需要包含招标公告、招标人须知、招标项目名称、技术参数、相关的售后服务要求、招标程序、评标方法、竣工日期、投标保证金数目、投标人所持的文件及招标、开标、评标时间等。需要明确的一点是，招标文件中的某些内容只是为了标注招投标的程序要求，并不能构成合同文件，比如文件中的投标人须知，有些内容则会构成合同文件，比如技术要求、技术规范、设计图纸等。就招标文件意义来说，招标文件内容不仅可以体现招标人的需求，而且可以很好的反映项目管理理念，可以说招标文件的编制质量可以直接对招标采购成果及后续项目运行造成直接的影响[7]。因此，招标文件意义非凡，属于投标人准备投标文件和参与投标的依据，也是后续拟订合同的基础和索赔依据。
2.2招标文件编制对于避免反向索赔的意义
招标文件编制时招标采购的前提和源头，通常索赔均是依据其中的工程量清单、合同文本及技术规范标准等内容，因而招标文件的重要性更加凸显。就招标文件编制对避免反向索赔的意义来看，做好前期招标文件编制和索赔管理工作，均可以有效避免后续索赔。在前期招标文件编制时，主要可以通过严密的条款、合同的资质条件及严格的职责划分等，促使投标人在开始投标时可以充分考量是否满足招标文件的规范，在明确自身履约条件后，投标人会基于实际情况而不敢盲目竞标，这大大减少了索赔与反向索赔的发生率。同时，基于索赔和反向索赔的可能性，发包方也不敢有懈怠，会在招标文件编制过程中慎之又慎，充分做好各项准备工作，严格把关，保证选择合格的承包单位[8]。另外，在招标开展阶段，招标代理机构可以依据自身的工作经验，紧密结合项目特点与招标文件，控制招标工作的有序开展，提升招标文件的编制质量，最大限度避免不必要的反向索赔事件出现，进而确保招标方与投标方两方利益均可以得到有效的维护。
3.常见的招标文件编制问题
虽然招标文件规范文本已经对招标文件编制重点、编制内容及文件格式等编制要点作了详细的阐述，但实际编制过程中，往往会因为项目特点及物资属性等因素导致招标文件编制出现漏洞与瑕疵。就现阶段招标文件编制中极易出现的问题来看，包括工程建设项目工期紧、设计深度不够、付款条件和方式不尽合理、部分要求多次出现于招标文件中、商务条款要求较为苛刻等。
1.工程建设项目工期紧张：如果法定招标程序时间无法满足施工需求，而个别项目交货期的时间安排不尽合理，没有留有足够的时间让投标人采购材料，后续的生产制造及质量检验等工作势必会受到影响。另外，有的供应商虽然事先了解到供应信息，进行了准备，可能会满足项目所规定的工期，但这种情况极易引起其他投标人的不满，认为此次招标工作有失公正和公平，极易导致投标人诉讼，发起索赔要求。
2.往往有时候会因为评标标准存在不合理性，而导致招标文件的技术要求超出招标实际需求，同时因为评标标准设置不明确，评标评委自由裁决权利过大，而导致各个投标人的评分相差太大，最终引起投标人的不满而引起索赔[9]。
3.商务条款条件过于严苛，导致投标人或少问题是招标文件编制中经常出现的问题，有时候因为招标文件编制不合理，投标人过少时，通过指定供应商及品牌等倾向性或其他歧视性表述的通行原则。这导致所有投标人的权利与义务不均等，极易引发索赔。
4.在邀请制造商时，往往因为付款方式不合理，让制造商对“先货后款，无预付款”的要求提出很大的质疑，最后因为担心项目尾款无法及时收到而放弃投标，导致招标文件编制失败，丧失作用。
5.语言表述不明确或不正确也是招标文件编制中最常见的问题之一，通常这种问题会对招标文件的权威性和有效性产生较大的影响。在文字表述上，如果因为用词不当，特别是用词不规范时，极易引起投标人的错误理解和歧义理解。比如在招标文件编制时，如果只说“某一设备参数要达到国内和国际先进水平”，但并没有对具体设备参数和技术要求作具体的介绍与规定，不仅表达上笼统，而且随意性太强，这导致评标时会对专家的评审造成影响，最终影响整个招标质量[10]。
6.有时候因为招标文件编制人员不认真细心，导致部分合同要求多次出现于招标文件中，而在复审时又缺少对招标文件的整体检查，从而导致招标文件前后要求存在不协调与不一致的问题。比如说，如果招标文件编制人员在资质要求、交货进度、付款方式及技术要求等重点内容上表述不明确，前后付款方式不一致、技术要求不规范时，极易给投标方造成较大的经济损失，引起投标人索赔等严重后果。
4.招标文件编制中的重点内容
4.1 招标文件中的实质性要求与条件
一份标准的招标文件中，必须包括项目的技术要求、投标报价要求、技术标准、评标标准、投标人资格审查条例及拟签订合同的主要条款等内容[11]。
由此可以明确一点，无论是何种形式的招标项目，但凡进行招标活动，则必须要严格按照《招标投标法》的相关规范要求，同时根据项目具体特点和需求，将其他一些实质性和重要的文件加入其中，以此保证整个招标文件的完整性和全面性。
就国务院相关部门规定来看，招标文件中的实质性要求和条件主要包括以下内容：投标所需要预交的保证金金额、预交方式及保证金有效期；货物交货期和提供服务的时间；投标的具体时间和有效期，一旦出现突发事件的紧急处理方法；是否可以进行价格调整，以及调整方式的选择；是否需要提交备选方式及进行备选方案的评审方法；如果招标文件中有工程量清单招标内容，则要按照规定提供相应的工程量清单，并作相应的规范要求；履约保证金的数额及担保形式，以及其中所必须标注的实质性条件。需要特别注意的一点是，招标文件中的非实质性要求无法作为否决投标的依据，比如内容和格式。因而否决项往往会成为一个招标文件争议最大的内容，这要求在招标文件编制过程中，要根据项目实际情况，合理设置否决权，以此保证招标活动可以顺利进行[12]。可以试想一下，如果投标方因为某一项实质性条款出现问题而导致此次投标活动实效，丧失正当竞争的机会，而这份投标文件又花费了大量的时间与精力，则必然会引起投标人的不满与抗议，提出质疑，如果确实存在不合理之处，便会引发索赔争议。
4.2 评分表编制工作
评分表属于招标文件的核心内容，是对投标人评价的重要依据，评标结果直接受到评分表的影响，而评分项的设定可以整个评标结果形成影响。因此，在标书编制过程中给予评分表编制充分的重视十分有必要。评分表编制过程中极易出现的问题主要有以下几类：
1.经常会出现否决权设定不合理的情况，比如在业绩设定时不对市场现状进行考量，盲目制定高标准，导致业绩数量远高于实际项目数量。
2.评标价的计算方法不尽合理经常会出现在评分表中，比如某一项技术成熟的产品在采购时选用平均值计算方法，将控制价作为基准价评价因素减分的方式并不能充分体现出招投标的价格竞争[13]。
3.当投标人所承诺的得分项目较多时，而相应的得分又缺乏参考价值，势必会对本次投标人的得分造成影响。比如要求投标人对项目周期、售后服务等作出承诺，只要承诺便可以得分，没有相应的作证。
4.当投标人对招标文件作相关评价时，往往具有较大的自由裁决权，比如“对招标文件是否积极响应”中的“一般”和“好”缺乏明确的标准，极易引发争议。
可以说，这些问题的存在均会对评分表编制质量造成影响，因而为了保证评分表的编制质量，所提出的评标项目均需要进行大量的市场调研和实地考察，从实际出发，确保编制工作的科学性。另外，可以对招标文件中的相应评价进行横向对比测算，也可以设立相应的细化条款。需要特别注意的一点是，评分项本是为投标文件评分而设定，但往往其中的相关设定会让投标人理解为存在暗箱操作嫌疑，最终引发索赔[14]。因此，要给予评分表编制充分的重视，却奥相关的评分项内容正确，逻辑合理。
4.3 工程量清单编写过程中的注意事项
工程量清单是招标文件中的重要内容之一，在编写工程量清单时需要重点对实体性项目和非实体项目的名称、内容、范围及相应数量作明确的阐述。不过因为工程量清单中涉及的专业知识较多，因而实际编写中极易出现各类问题。要想确保工程清单编写的质量，需要重点做好以下几方面的工作：①对于所涉及的项目名称、项目特征、工程内容、项目价格、费用计算标准、合同价格核定、支付规则等均要严格按照国家的相关规范标准编写，确保工程量清单编写格式一致，避免投标人对工程量清单相关的指标产生歧义；②工程量清单要对计价项目作完整的阐述，准确叙述工程和工作内容，而且要将对报价造成影响的因素和不确定因素作出具体的表述，可以引导投标人根据已罗列的条款正确判断并确定报价。
4.4 工程标底编制的注意事项
在工程标底编制过程中，需要对以下几点问题做好全面的把控：①主动收集关于工程标底的一手资料，注重工程现场调查研究，综合考量各方面的因素，明确各种基础价格和工程单价，以此编制合理的标底；②标底是评标分析的参考依据，但标底编制的方法并没有统一的规定，一般可以依据招标项目的技术特点、合同计价方式及发包模式等合理选择标底编制方法。对于不具备工程量清单编写的招标项目，也可以使用经验估算法、工程设计概算分解法及工序分析法等开展标底编制工作。需要注意的一点是，这些方法所形成的标底往往准确性较差，实际应用价值不强，因而不宜将其作为招标控制价使用；③招标文件中需要明确标准最高投标限价或者做好投标限价的计算方法，但是不可以规定最低的投标限价。鉴于最高投标限价具有很强的约束性，往往会因为设定不合理而导致招标失败，严重时会引发诉讼索赔。因此，在设置最高投标限价时要慎之又慎。
5.招标文件编制中避免反向索赔的策略
5.1严格遵循国家的相关法律法规和招标文件编制原则
为了避免在招标文件编制过程中引发反向索赔纠纷，相关的编制人员不仅要严格遵循国家对招投标所制定的法律法规，坚决避免出现违法违规现象，而且要遵循招标文件的编制原则，确保所编制的内容均在法律规范内。总的来说，在招标文件编写时需要遵循以下几点原则：①招标文件中所有关于招标方式和投标程序的规定均要明确标注，且必须合法。对于公开招标和邀请招标的招标文件来说，要确保其满足相应的适用条件，不得在招标方式确定后私自随意更改招标方式，更不能做出回避招标的行为；②招标文件中不可以出现带有歧视性或者不公平的限制条件。要坚决避免以下问题的出现：a）不得向投标人提供有差别的项目信息；b）招标文件中所设定的资格、技术及商务条件等均要与实际招标项目相适应，避免实际情况与招标文件规定内容存在误差；c）对潜在投标人采取不同的资格审查方式或者评价标准；d）依法必须进行招标的项目非限定潜在投标人的所有制形式或者组织形式等属于不合理条件限制、排斥潜在投标人或投标人的事项；③招标文件中已经做出规定的技术要求，且不允许违规招标的技术要求应该符合国家相关部门所规定的现行技术标准。另外，招标文件中不可以出现人为提高或降低技术要求的内容，一旦出现这种问题，极易限制一些有能力的投标人，大大增加了反向索赔的可能性。
5.2确保招标文件的完整性
招标文件是招投标活动有效开展的指南，对于整个招投标工作至关重要，这要求招标文件的结构和内容均完整无损，信息完整。大量的实践表明，只有当招标文件完整无缺时才可以有效规范招投标活动，能够确保中标后的合同条款顺利履行。通常情况下，为了确保招标文件的完整性，需要把握好以下三方面的要点：①一份完整的招标文件首先要保证结构设置的完整性，招标文件的结构通常包括投标须知、合同文件格式、合同条款、投标文件格式、技术条款及招标图纸这六部分组成，某一项内容的缺失均会导致招标文件不完整，极易引发后期索赔事件[15]；②在确保招标文件结构完整性的基础上，还需要保证各项条款内容的完整性，特别是投标须知、技术条款、投标文件格式中的条款内容。需要明确的一点是，虽然招标文件中的有些内容在合同履约中并没有发挥作用，或者发挥的作用很小，但不能认为这些内容可有可无，更不能因为没有作用或者作用很小而不将其写入到招标文件中。要清楚认识到这些内容存在的合理性，为了以防万一，避免出现后续反向索赔事件，对招标文件中的一些无用条款不可以随意删减；③招标文件中的招标设计与工程量清单等内容是投标人开展投标报价的基础性依据，其内容的完整性可以直接对投标人报价有效性与准确性产生影响，因而对这部分内容要给予充分的重视，严格把控编制质量，一方面要确保结构与内容的完整性，另一方面要确保所编制的内容符合招标要求，可以整体体现招标范围内的所有内容[16]。
5.3确保招标文件具有充分的针对性
在招标文件编制时，要紧紧围绕项目特点和需求进行，针对性的体现此次招标项目的各项要求。重点需要把控好以下要点：①针对项目特点，每一个招标文件中的相关设计内容、标准等均有不同，这就表明不会有要求和技术设计完全一样的招标文件。因此，在招标文件编制过程中，必须有针对性的对招标项目进行分析，考量其中条款内容的合理性，明确招标方与投标方之间的利益关系，针对于一些极易引起索赔纠纷的条款内容，要结合项目特点认真分析；②招标文件编制时经常会涉及项目业主模式的管理条款，为了保证管理条款的实用性和有效性，在招标文件编制时要有针对性的制定与之相适应的条款，确保投标人中标后的合同文件可以满足项目管理所规范的要求，以此保证项目可以如期完成，履约期间不会出现管理方式和管理内容上的纠纷。
6.结语
随着市场经济的蓬勃发展，招投标活动在各行各业中均得到了较大程度的发展。针对招标文件编制过程中极易出现的反向索赔事件，在实际编制过程中，相关的专业人员要严格遵循国家相关规范标准和行业规范标准，保证招标文件结构和内容的完整性。另外，招标文件中的内容要与实际项目紧密联系，避免出现漏洞和冲突，内容应有利于实现招标及合同的既定目标，可以保护招标方与投标方双方利益，推动项目顺利开展。除此之外，对于招标文件中的工作程序、条件及方法等，不仅要确保其编制的合理性，而且要确保其在实际运行中的可行性和可操作性，避免出现中标后而无法直接执行的情况。对于实际运行过程中可能会出现的意外情况要做好预防控制措施，当突发风险事件发生时可以在第一时间内得到控制，以此降低合同纠纷和反向索赔事件的发生。
参考文献
[1]孙爱华.企业招标文件编制过程改进措施[J].纳税,2019,13(03):291-292.
[2]叶震超,林相.基于工程项目投标文件商务标编制要点及注意事项分析[J].建筑发展,2019,003(02):85-86.
[3]黄建波.提供招标文件中未做要求的虚假材料该如何处理?[J].中国招标,2019,1410(16):41-42.
[4]车颖.政府采购招标文件编制的策略探讨[J].办公室业务,2018,293(12):39.
[5]刘畅."招标文件的修改会不会影响投标文件的编制"谁说了算?[J].中国招标,2018,1374(30):40-41.
[6]张红启.投标文件中容易扣分和否决投标的情形[J].中国招标,2018,1386(42):26-29.
[7]张吉林,刘春辉,刘立明,等.招标采购技术规范的标准化与招投标管理系统的融合[J].吉林电力,2018,257(04):20-21.
[8]孙慧斌.招投标公证的风险与防范策略研究[J].时代金融,2018,709(27):314-318.
[9]王文兵.招标控制价的作用与编制原则探讨[J].现代物业(中旬刊),2018,443(12):15.
[10]周鸿.浅析招投标过程中的最优投标方案[J].中国招标,2018,1369(25):28-29.
[11]谢宛平.基于大型项目总包造价管理中的索赔途径探索与分析[J].价值工程,2019,038(07):37-39.
[12]周景超.浅谈在政府采购中逾期送达的投标文件应如何处理[J].招标与投标,2019,007(04):36-37.
[13]储成鹏.招标文件违反法律强制性规定应如何处理[J].招标与投标,2018,006(09):32-33.
[14]高荣月.合同签订时可否改动招标文件的错误内容?[J].中国招标,2018,1392(48):40.
[15]李严波.国际金融组织项目,国内竞争性招标与一般国内招标的区别[J].中国招标,2018,1381(37):23-25.
[16]海那法律在线.建设工程索赔与反索赔案例之标后未备案合同引纠纷[J].中国招标,2019,1409(15):39-40.